Вопрос
Учредитель решил простить долг ООО путём увеличения уставного капитала на сумму долга. Возможно ли увеличить уставный капитал ООО до 825 млн. руб., если сумма чистых активов ООО составляет минус 630 млн.руб.?
Ответ
Да, увеличить уставный капитал путем зачета долга по договору займа от учредителя можно. Такое увеличение уставного капитала ООО будет производиться как увеличение уставного капитала за счет имущества ООО. О том, как провести увеличение уставного капитала за счет имущества ООО, читайте в рекомендации ниже.
Остались вопросы по уставному капиталу? Ответ найдется в Системе Юрист
Правомерность такого зачета подтверждают Письмо Минфина России от 01.08.2011 № 03-03-06/1/439 и Письмо УФНС России по г.Москве от 16.05.2011 № 16-15/047417@.
Для принятия решения об увеличении уставного капитала ООО за счет дополнительного вклада одного участника (путем зачета ранее выданного займа) необходимо единогласное решение всех участников ООО (п.2 ст.19 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
При увеличении уставного капитала ООО за счет долгового обязательства необходимо заключить соглашение о зачете встречных требований.
В налоговый орган в подтверждение внесения дополнительного вклада предоставляются:
- решение общего собрания участников, в котором указано, что вклады оплачиваются за счет погашения встречных требований, возникших из договоров займа,
- копии платежных поручений, которыми ООО получило денежные средства по договорам займа,
- копии договоров займов с участниками,
- копии соглашений о зачете встречных требований.
Порядок заключения соглашения смотрите в рекомендации: Как зачесть встречные требования
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».
Рекомендация: Когда и как можно увеличить уставный капитал ООО.
«Перед тем как увеличивать уставный капитал, нужно проверить, нет ли ограничений на это. Также нужно решить, за счет каких средств увеличивать капитал, – закон позволяет одновременно вносить средства общества, участников и третьих лиц.
Есть два варианта: оформить обычный договор о передаче имущества организации или внести вклад в имущество.
Когда в обществе один участник, можно выбрать любой вариант. Также и в случае, когда в обществе несколько участников и все хотят передать имущество обществу.
Когда передать имущество хотят только некоторые из участников, лучше выбрать первый вариант – не потребуется согласование c другими.
Договор о передаче имущества организации
Если участник – физическое лицо, можно оформить обычный договор дарения (ст. 572 ГК).
Если участник – коммерческая организация, лучше оформить договор о передаче имущества дочерней организации, договор о финансовой помощи и т. п. (ст. 421 ГК). Дело в том, что коммерческая организация не вправе дарить имущество (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК). Передать имущество дочернему обществу и подарить имущество – это разные действия. Различия обозначил Президиум ВАС.
Чтобы внести вклад в имущество, нужно свериться с уставом, провести общее собрание и перечислить деньги.
С 29 апреля 2018 года все документы по итогам регистрации направляют только в электронном виде. Получить эти документы на бумаге можно только по запросу.
Если подавать документы непосредственно в инспекцию, через интернет или направлять по почте, имеет смысл подать запрос вместе с комплектом документов на регистрацию и отметить на последнем листе заявления способ получения документов.
Если подавать документы через МФЦ или через нотариуса, запрос можно будет подать в МФЦ или нотариусу после регистрации (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – Закон о регистрации).
При каких условиях можно увеличить уставный капитал
Перед тем как увеличивать уставный капитал, нужно проверить два условия.
Первое – участники должны полностью оплатить уставный капитал, который уже установлен в обществе до увеличения (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).
Второе – в отдельных случаях закон может требовать предварительное согласование.
1. Страховые организации обязаны получить предварительное разрешение органа страхового надзора перед тем, как увеличить уставный капитал за счет средств иностранных инвесторов и (или) их дочерних обществ (абз. 5 п. 3 ст. 6 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»).
2. Банки не могут оплачивать уставный капитал привлеченными деньгами (ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).
Документы об оплате уставного капитала могут быть среди документов об учреждении общества или в бухгалтерии. Это могут быть:
– акт приема-передачи имущества в уставный капитал;
– договор об учреждении, в котором указано, в какой части оплачен уставный капитал;
– квитанция или платежное поручение о том, что участник внес деньги в оплату уставного капитала;
– выписка со счета компании или приходный кассовый ордер о поступлении средств в оплату уставного капитала.
Если увеличить уставный капитал, несмотря на то что он оплачен не полностью, увеличение могут оспорить. Это могут сделать, к примеру, участники, которые не согласны с увеличением.
Главное, чтобы уставный капитал был оплачен. Нераспределенная доля не мешает увеличению уставного капитала (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.02.2017 № Ф09-11374/16 по делу № А60-16038/2016).
Как можно увеличить уставный капитал
Уставный капитал можно увеличить за счет:
- имущества общества;
- дополнительных вкладов участников;
- вкладов третьих лиц, которых участники принимают в общество.
Эти способы можно сочетать. Например, можно увеличить уставный капитал на 100 000 руб.: на 50 000 руб. за счет имущества общества и еще на 50 000 руб. за счет дополнительных вкладов участников.
Для третьих лиц изменение уставного капитала приобретет силу, когда инспекция зарегистрирует это в ЕГРЮЛ.
Как увеличить уставный капитал за счет имущества общества
Увеличить уставный капитал можно в два этапа.
1. Провести общее собрание участников.
Провести общее собрание и принять решение о внесении изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала.
Факт принятия решения и состав участников нужно подтвердить у нотариуса. Использовать другие способы для такого решения нельзя (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, п. 3 ст. 17 Закона об ООО).
Решение принимают большинством (2/3) голосов от общего числа участников общества, если по уставу не нужно больше (п. 1 ст. 18 Закона об ООО).
Максимальный размер уставного капитала закон не устанавливает. Но сумма, на которую увеличивается уставный капитал за счет имущества общества, не должна превышать разницу между чистыми активами и суммой уставного капитала и резервного фонда. Считать нужно по балансу за прошлый год.
Если увеличение происходит не за счет денег, для оценки вещей нужно привлечь оценщика (п. 2 ст. 66.2 ГК).
1 сентября 2014 года внесли изменения в Гражданский кодекс и установили, что при оплате уставного капитала вещами всегда нужно привлекать оценщика. Участники могут пересмотреть стоимость, которую укажет оценщик, только в меньшую сторону (п. 2 ст. 66.2 ГК).
До 1 сентября действовало другое правило. Участники могли оценивать имущество сами, если его стоимость, по их оценке, не превышала 20 000 руб. (п. 2 ст. 15 Закона об ООО). В Законе об ООО до сих пор указаны старые правила, но руководствоваться нужно Гражданским кодексом – всегда привлекать оценщика (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ, письмо ФНС от 28.12.2016 № ГД-4-14/25209).
Как увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников или вкладов третьих лиц
Уставный капитал можно увеличить за счет вкладов:
- всех участников;
- некоторых участников на основании заявлений;
- третьих лиц, которых участники принимают в общество.
См. таблицу-алгоритм для каждого варианта.
Если вклады вносят только участники, они устанавливают в решении об увеличении два условия. Первое – общую стоимость вкладов. Второе – соотношение между стоимостью вклада и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость доли. Стоимость доли может увеличиться на сумму, равную дополнительному вкладу или меньше.
Если участники решили внести в уставный капитал 50 000 руб., 100 000 руб. и 150 000 руб., то номинальная стоимость доли каждого может увеличиться максимум на эти же суммы.
Но участники могут принять решение, что номинальная стоимость долей увеличивается в соотношении 1/10 к сумме вклада. Тогда они внесут те же суммы, но номинальная стоимость доли каждого увеличится на 5000 руб., 10 000 руб. и 15 000 руб. соответственно.
Каждый участник вносит вклад, пропорциональный его доле в общей стоимости вкладов. Например, если общая стоимость дополнительных вкладов 100 000 руб., тогда участник с долей 15 процентов должен внести 15 000 руб.
Если у участников или третьих лиц есть требования к обществу, то по решению участников можно зачесть их в счет оплаты доли.
Участник А. дал обществу заем 100 000 руб. Подошло время возвращать. Вместо этого собрание принимает решение увеличить уставный капитал за счет дополнительного вклада участника А. в сумме 100 000 руб. Отдельным решением участники решают, что требования участника А. к обществу об оплате долга они засчитывают в счет оплаты дополнительного вклада.
Такие правила предусматривают пункты 1 и 4 статьи 19 Закона об ООО.
Чтобы зарегистрировать изменения к уставу в связи с увеличением уставного капитала, в налоговую инспекцию нужно подать комплект документов:
1. Заявление по форме № Р13001.
2. Решение общего собрания о внесении изменений в устав.
3. Свидетельство, которое нотариус выдал по итогам общего собрания.
4. Изменения к уставу или устав в новой редакции.
5. Документы о том, что участники или третьи лица полностью внесли дополнительные вклады (копии платежек, приходные ордера, акты приема-передачи).
6. Документ об уплате госпошлины 800 руб. (подп. 1 и 3 п. 1 ст. 333.33 НК).
Такой список предусматривает закон (абз. 2 п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО, п. 1 ст. 17 Закона о регистрации).
Пошлину нужно платить, только если подаете документы на бумаге. Если подаете в электронном виде, пошлину платить не нужно (подп. 32. п. 3 ст. 333.35 НК).
Квитанцию об оплате пошлины можно не подавать в инспекцию. Тогда инспекторы сами запросят информацию об уплате пошлины в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах (ГИС ГМП). Однако данные об оплате могут поступить в систему слишком поздно. Если на момент регистрации их не будет, инспектор откажет. Поэтому лучше подать квитанцию (п. 18, 47, 48, 53 Административного регламента, п. 2 ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг»).
Сведения об изменении долей участников нужно указать в заявлении по форме № Р13001 (п. 5.7.6 приложения № 20 к приказу ФНС от 25.012012 № ММВ-7-6/25@).
Заполнять и подавать заявление по форме № Р14001 не нужно (п. 14.2.05.32 письма ФНС от 31.01.2014 № СА-4-14/1645).
Это может произойти в трех случаях.
1. В течение месяца после окончания срока, в который нужно было внести дополнительные вклады, собрание участников не утвердит итоги внесения вкладов и изменения к уставу.
2. В течение шести месяцев с даты решения собрания об увеличении участники или третьи лица не внесут вклады.
3. В течение месяца с даты решения собрания об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов директор не подаст документы на регистрацию изменений.
При этом внесенные вклады общество должно вернуть тем, кто их внес. Если общество не возвращает, вклад можно взыскать как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК).
Такие разъяснения приводит пункт 10 постановления от 09.12.1999 Пленума Верховного суда № 90, Пленума ВАС № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"».
Уставный капитал обычно увеличивают, чтобы:
1) оформить лицензию. Например, чтобы производить спирт, нужен капитал от 10 млн руб. (п. 9 ст. 8, подп. 9 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ);
2) принять участие в инвестиционных проектах, тендерах, если заказчик устанавливает требования к уставному капиталу;
3) принять в состав участников новое лицо, если оно планирует внести дополнительный вклад в уставный капитал;
4) увеличить долю одного или нескольких участников в обществе;
6) отвечать новым требованиям закона по размеру минимального уставного капитала. Например, если для производителей спирта повысят лимит и обяжут их увеличить уставный капитал;