Конструкция делькредере – это страховка комитента в агентских договорах, которые составлены по модели комиссии. Это условие не только накладывает дополнительную ответственности на комиссионера, но дает возможность получить бонус. В статье разберем, что такое делькредере, как его сформулировать и когда суд применит к таким условиям правила поручительства.
Что такое делькредере и в каких договорах его используют
В гражданском праве делькредере – это отдельное комплексное условие, которое используют в сделках по модели договора комиссии. Чаще всего делькредере встречается в агентских договорах. Изначально вознаграждение комиссионера не зависит от исполнения сделки третьим лицом. Комитент платит вознаграждение не зависимо от результата. Но если прописать конструкцию делькредере, правила изменятся.
Простыми словами, если делькредере включили в договор, это значит: комиссионер ручается, что комитент не будет в убытке. То есть если товары комитента не реализуют на рынке, комиссионер заплатит за это. Цепочка действий по договорам с ручательством делькредере выглядит так:
- Комитент передает товар комиссионеру на реализацию.
- Комиссионер реализует товар через третье лицо.
- Если третье лицо не смогло реализовать товар в срок, комиссионер платит комитенту.
Когда же товар смогли реализовать, комитент платит комиссионеру вознаграждение. То есть для комиссионера в делькредере есть и риск, и выгода. С одной стороны, за неудачу в реализации придется заплатить, а с другой – комиссионер может получить дополнительное вознаграждение за делькредере.
Как сформулировать условие делькредере
Условие делькредере состоит из двух частей:
- о порядке вознаграждения комиссионера за ручательство,
- о его ответственности перед комитентом.
Чтобы структура договора оставалась логичной, пункт о вознаграждении за делькредере лучше включить в раздел про порядок расчетов, а про санкции в случае неудачи, – в раздел об ответственности сторон.
Часть про дополнительно вознаграждение за делькредере может выглядеть так:
«3.5. Дополнительное вознаграждение за ручательство, предусмотренное в пункте 5.2 настоящего договора, составляет 100 000 (сто тысяч) руб.
3.6. Комитент перечисляет на расчетный счет Комиссионера дополнительное вознаграждение за ручательство в полном объеме в срок не позднее 10 (десяти) дней со дня заключения настоящего договора».
Сумма и срок – ключевые в вопросе оплаты. Учитывайте это при проработке условия о делькредере.
В части про ответственность комиссионера за делькредере нужна связка: срок обязательств – ручательство – ответственность.
«5.1. В случае неисполнения Комиссионером комиссионного поручения в срок, установленный в пункте 2.1.1 настоящего договора, Комиссионер уплачивает неустойку в размере 0,1% от суммы комиссионного вознаграждения за каждый день просрочки.
5.2. Комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки покупателем (делькредере). В случае если сделка, совершенная во исполнение комиссионного поручения, не будет исполнена покупателем, Комитент вправе потребовать возмещения убытков от Комиссионера».
Если особое ручательство делькредере описать в договоре таким способом, комиссионер будет нести ответственность за нарушения третьего лица. Когда сделка не исполнена, у комитента два варианта действий:
- Потребовать от комиссионера передачи прав по сделке с третьим лицом (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Тогда комитент становится для третьего лица кредитором и имеет право предъявить к нему требования из-за неисполнения сделки.
- Предъявить к комиссионеру требование о возмещении убытков из-за неисполнения сделки третьим лицом (п. 1 ст. 993 ГК РФ). В этом случае комитент не может что-либо требовать от третьего лица, ведь комиссионер и третье лицо не будут солидарными должниками.
В конструкции делькредере нельзя установить только обязанность ручательства комиссионера за действия третьих лиц перед комитентом. Пропишите также вознаграждение за делькредере в случае успешной сделки (п. 1 ст. 991 ГК РФ). В отсутствие такой оговорки комиссионер ответит за неисполнение, если получится доказать, что он не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица для реализации товаров (п. 1 ст. 993 ГК РФ, решение АС Иркутской области от 18.01.2021 дело А19-5353/2020).
Вместо полной ответственности в сделке можно предусмотреть частичную. Например, только за оплату первой партии товара по договору купли-продажи. Также есть вариант поставить в зависимость выплату вознаграждения с оплатой счетов третьих лиц.
Когда стоит включить делькредере в договор
Перед тем как предлагать условие делькредере, юристу стоит оценить, насколько оно защищает интересы компании. Со стороны комитента это будет выгодным защитным механизмом, если есть риск того, что третье лицо не исполнит сделку. Например, когда реализуют товар, с которым комиссионер еще не работал и не привлекал третьих лиц с таким опытом.
Следует также посчитать, насколько ручательство комиссионера выгодно финансово. Если комитент знает, что комиссионер выполняет свои обязанности добросовестно, работает с одним и тем же покупателем, то делькредере включать не выгодно.
Если действует делькредере, ссылка на правила поручительства работает только после передачи прав комитенту
Комиссионер не вернул комитенту 7 млн руб. Тот обратился в суд и выиграл.Главный довод комиссионера против требований истца был в том, что комитент пропустил годичный срок давности, который предусмотрен по договорам поручительства. Но суд указал, что к отношениям по делькредере не применяют правила параграфа 5 главы 23 ГК РФ о поручительстве до тех пор, пока права по сделке с третьим лицом не уступят комитенту (п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 № 45, постановление 6 ААС от 04.03.2021 № 06АП-647/2021, А73-16490/2020).
Коронавирусный форс-мажор не убедил суд отменить делькредере
Компания заключила агентские договоры на организацию услуг по устройству и эксплуатации парковок. Истец ссылался на то, что не может гарантировать принципалу фиксированную прибыль от реализации договора из-за коронавируса. Мотивируя отказ, суд указал, что такие обстоятельства не дают стороне оснований изменить условия договоров в отношении делькредере, а деятельность по ним не была ограничена органами государственной власти (решение АС г. Москвы от 11.11.2020 № А40-118116/2020).