Подпишитесь на «Юрист компании» со скидкой 30% >>
Юрист компании

Как предотвратить или уменьшить риски правообладателя при исполнении договора франчайзинга

Правообладатель и пользователь, заключая договор франчайзинга, как правило, хотят создать длительные и стабильные партнерские отношения. Однако исполнение любого обязательства связано с определенными правовыми рисками как для кредитора, так и для должника. В свою очередь, значительные правовые риски могут обернуться рисками финансовыми и повлечь для сторон значительные убытки, а в некоторых случаях и привести к полному краху проекта.

Чтобы обеспечить наибольшую надежность выбранной правовой конструкции для ведения бизнеса, правообладателю нужно учитывать и знать пути минимизации следующих рисков:

Риск 1. Не будет осуществлена государственная регистрация предоставления прав по договору

Гражданский кодекс РФ в пункте 1 статьи 1027 указывает на обязанность правообладателя по договору коммерческой концессии предоставить пользователю право использовать в его предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. Причем для этого недостаточно просто подписать договор франчайзинга и акт о предоставлении прав.

В силу пункта 2 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ предоставление права использования комплекса исключительных прав подлежит государственной регистрации. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Обоснование 

До 1 октября 2014 года Гражданский кодекс РФ предписывал сторонам осуществлять государственную регистрацию самого договора коммерческой концессии. Неосуществление государственной регистрации влекло ничтожность договора.

В рамках реформы Гражданского кодекса РФ текст пункта 1 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ был изложен в новой редакции. Законодатель указал, что нужно регистрировать именно «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии» ( п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ). Таким образом, отсутствие регистрации более не влечет ничтожность договора, а только свидетельствует о неисполнении правообладателем своей обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 4 Гражданского кодекса РФ о действии гражданского законодательства во времени, новая редакция действует для договоров, заключенных с 1 октября 2014 года. При этом действующий порядок регистрации, предусмотренный разделом 3.4 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, утвержденных приказом Роспатента от 29 декабря 2009 г. № 186 (далее – Рекомендации), пока остался неизменным. Если договор подписан до 1 октября 2014 года, то отсутствие его регистрации по-прежнему влечет ничтожность договора (см., например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 февраля 2015 г. № Ф04-15637/2015 по делу № А45-13334/2014).

Обязанность по государственной регистрации несет правообладатель ( абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ). На пользователя она может быть возложена только договором.

Какие последствия влечет неисполнение обязанности по государственной регистрации предоставления прав

До того момента, пока предоставление прав не пройдет государственную регистрацию, правообладатель не считается исполнившим свою обязанность по предоставлению прав. Пользователь при этом будет не вправе применять предоставленные по договору права. В то же время он сможет использовать следующие способы защиты своих прав.

1. Приостановить оплату за предоставляемые права.

Если правообладатель не исполняет свою обязанность по предоставлению прав, то пользователь вправе приостановить исполнение встречного обязательства по оплате предоставленных прав. Это правомочие следует из положений пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса РФ о встречном исполнении обязательств.

2. Предъявить правообладателю претензию о неисполнении обязанности по предоставлению прав по договору.

3. Обратиться за регистрацией предоставления прав самостоятельно.

Роспатент лояльно относится к подобным ситуациям. Согласно действующей практике пользователь может обратиться за государственной регистрацией самостоятельно независимо от наличия такого указания в договоре ( п. 3.4.10 Рекомендаций).

См. также Может ли пользователь подать заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, если договор не содержит такой его обязанности.

4. Предъявить иск о понуждении правообладателя осуществить государственную регистрацию.

5. Предъявить иск о расторжении договора и потребовать возмещения убытков.

Это требование пользователь может обосновать существенным нарушением договора другой стороной ( подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Именно таковым является неисполнение обязанности по предоставлению прав.

6. Использовать иные способы защиты, если они предусмотрены договором (например, односторонний отказ от договора, взыскание неустойки и иные).

Причем пользователь сможет применить сразу несколько способов защиты. В частности, он может одновременно:

Что нужно сделать правообладателю, чтобы избежать этого риска, если договор еще не заключен

Может быть целесообразно предложить потенциальному пользователю условие, согласно которому на него будет возложена обязанность по осуществлению государственной регистрации. В таком случае неосуществление государственной регистрации будет виной пользователя, и правообладатель не будет нести ответственности за непредоставление прав.

Пример 1 – пользователь обязан осуществить регистрацию.

«Обязанность по государственной регистрации предоставления прав по настоящему договору, а также изменений Договора и его расторжения несет Пользователь. Пользователь обязуется осуществить государственную регистрацию предоставления прав по настоящему Договору своими силами и за свой счет. В случае последующего изменения или расторжения настоящего Договора по любому основанию Пользователь также обязуется произвести государственную регистрацию соответствующих изменений или расторжения Договора своими силами и за свой счет».

Пример 2 – правообладатель обязан осуществить регистрацию.

«1. Правообладатель обязуется подать полный комплект документов на государственную регистрацию предоставления прав в срок не позднее 30 (тридцати) календарных дней со дня заключения настоящего Договора, а изменения или расторжения Договора – не позднее 30 (тридцати) календарных дней со дня расторжения Договора или внесения в него изменений.

2. Пользователь оказывает Правообладателю необходимое содействие в осуществлении государственной регистрации предоставления прав по настоящему Договору.

3. Пользование правами и уплата вознаграждения по настоящему Договору осуществляется Пользователем со дня заключения Сторонами настоящего Договора».

При этом нужно учитывать, что даже при наличии условия об обязанности пользователя осуществить регистрацию правообладатель не лишается такого права. Он может подать заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, даже если стороны в договоре предусмотрели, что документы представляет пользователь. Роспатент не препятствует сторонам и в подобных случаях: «не рекомендуется отказывать в регистрации договора коммерческой концессии в случае подачи заявления о регистрации... правообладателем, если договором предусмотрено, что документы представляются пользователем» ( п. 3.4.10 Рекомендаций).

См. также Может ли правообладатель подать заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, если стороны в договоре предусмотрели, что документы представляет пользователь.

Что нужно сделать правообладателю, чтобы избежать этого риска, если договор заключен

В таком случае можно посоветовать только одно – ответственно отнестись к своей обязанности по государственной регистрации предоставления прав.

Правообладателю при этом нужно учитывать, что в договоре может быть предусмотрен срок, отведенный на осуществление государственной регистрации. Имеет смысл обратиться за ней сразу после заключения договора.

Риск 2. Правообладатель ненадлежащим образом исполнит предусмотренные законом или договором обязанности

Риск 3. Пользователь не выплатит вознаграждение за пользование правами

Риск 4. Пользователь нарушит требования к качеству производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг

Риск 5. Пользователь разгласит секреты производства или иную конфиденциальную информацию

Риск 6. Пользователь откажется от исполнения договора

Риск 7. Предоставленные по договору права будут изменены или прекращены

Рекомендации по теме

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
×
Ой! Это только для зарегистрированных юристов!

Образцы документов для юротдела Потратьте минуту на регистрацию, чтобы скачать файл и получить полный доступ к любым шаблонам документов для юротдела. Все образцы на нашем сайте составлены инхаусами крупных компаний и сотрудниками топовых юридических фирм. На этой неделе специальный подарок: сборник образцов, которые нельзя скачать в интернете. Подготовлен юристами для юристов.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
скачать файл и получить подарок
Зарегистрироваться
×
Скорее получите документ!

Этот документ доступен только юристам, который зарегистрированы на law.ru. Введите свой логин и пароль, или пройдите короткую регистрацию.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
или войти через соцсети
Получить документ
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.