Активировать демодоступ >>

Юрист компании

ФАС и ВС о коммерческих концессиях: быть или не быть ограничениям для претендентов?

10 августа 2019
247
0
Концессионные соглашения — одна из наиболее эффективных форм государственно-частного партнерства и, как любой относительно сложный инструмент, вызывают немало вопросов в правоприменении. Некоторые из таких вопросов разъяснила около года назад ФАС России, высказался на этот счет и Верховный Суд.

Речь о письме Федеральной антимонопольной службы от 26.10.2018 № РП/86694/18 «О практике применения концессионного законодательства при заключении концессионного соглашения».

Одна из поднимаемых в Письме проблемных тем — создание преимущественных условий отдельным участникам конкурса или условий, необоснованно ограничивающих круг участников конкурса.

По пункту 3 части 1 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях конкурсная документация должна содержать требования, которые предъявляются к участникам конкурса (в том числе требования к их квалификации, профессиональным, деловым качествам) и в соответствии с которыми проводится предварительный отбор участников конкурса.


Соглашение о конфиден­циаль­нос­ти. Как правильно доверять контрагенту


Таким образом, в принципе этот Закон допускает установление специальных требований к участникам конкурса. На практике это нередко выливается в установление концедентами (организаторами торгов) требований о наличии у участников конкурса на концессию опыта финансирования проектов по созданию и/или реконструкции объектов концессионных соглашений, требований к финансовой состоятельности участника (среднегодовому объему выручки и др.).

В Письме ФАС отмечается, что закрепление таких требований может необоснованно ограничить доступ к участию в конкурсе и нарушать запрет на дискриминационные условия конкурсной документации. Антимонопольная служба указывает, что соответствие подобным предъявляемым требованиям на момент проведения конкурса не может подтвердить или опровергнуть возможности участника исполнить концессионное соглашение. Также она отмечает, что данные требования не относятся к квалификации, профессиональным и деловым качествам участников конкурса.

Риски же неисполнения будущего концессионного соглашения хеджируются, по мнению ФАС России, обязательным предоставлением обеспечения исполнения обязательств концессионером (пункт 6.1 части 1 статьи 10, часть 1 статьи 36 Закона о концессионных соглашениях).


Пленум ВС разъяснил нормы по крупным сделкам и сделкам с заинтере­сованностью


Коллег, а что говорит нам судебная практика? Если обратиться к решениям Верховного Суда РФ, то в Определении от 15.05.2018 № 303-КГ18-4925 по делу № А51-26651/2016 высокая инстанция согласилась, что установление в конкурсной документации подобных требований будет ограничивать доступ «новичкам» к участию в конкурсе, а финансовая устойчивость в прошлом не является гарантией на будущее.

В Определении же от 17.09.2018 № 305-КГ18-14204 по делу № А40-204433/2016 ВС РФ, напротив, поддержал требования такого рода: «установление… требований о наличии у участника конкурса опыта финансирования создания аналогичных объектов и об отсутствии негативных изменений его финансового состояния за последние 3 (три) года не противоречит Закону о концессионных соглашениях, характеризует качества участника, в том числе его квалификацию и профессионализм, обусловлено потребностями заказчика в выявлении лица, имеющего реальный опыт финансирования и привлечения денежных средств при выполнении работ, схожих с предметом концессионного соглашения, и его устойчивого финансового положения в целях выявления риска неисполнения концессионного соглашения на более ранних этапах».

Таким образом, коллеги, практика по данному вопросу еще только формируется, а обоснованность установления таких требований, видимо, должна оцениваться в каждой частной ситуации исходя из предмета закупки, их влияния на состояние конкуренции в конкретном случае.

Подробнее о практических проблемах «антимонопольного» применения концессионного законодательства можно будет прочитать в том числе в готовящейся нами с коллективом авторов к выходу книге «Правовые позиции коллегиальных органов ФАС России. Книга третья».

конкурентная политика

Добавить комментарий
Входите! Открыто!
Чтобы комментировать, нужно войти на сайт. Введите свой логин и пароль или зарегистрируйтесь. Регистрация займет 1 минуту.
×
Ой! Это только для зарегистрированных юристов!

Образцы документов для юротдела Потратьте минуту на регистрацию, чтобы скачать файл и получить полный доступ к любым шаблонам документов для юротдела. Все образцы на нашем сайте составлены инхаусами крупных компаний и сотрудниками топовых юридических фирм. На этой неделе специальный подарок: сборник образцов, которые нельзя скачать в интернете. Подготовлен юристами для юристов.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
скачать файл и получить подарок
Зарегистрироваться
×
Скорее получите документ!

Этот документ доступен только юристам, который зарегистрированы на law.ru. Введите свой логин и пароль, или пройдите короткую регистрацию.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
или войти через соцсети
Получить документ
×
Стоп, снято!

Смотрите видео после быстрой регистрации. Мы заботимся о качестве контента, поэтому вынуждены ограничивать доступ к лучшим материалам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Это займет всего минуту
Зарегистрироваться
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.