Активировать демодоступ >>

Юрист компании

Как подтвердить фактическое право на получение дохода в контексте Соглашений об избежании двойного налогообложения?

25 августа 2017
16719
0
С 1 января 2017 года для целей применения Соглашений об избежании двойного налогообложения возникла обязанность подтвердить статус иностранной компании как фактического получателя дохода.

С 1 января 2017 г. при применении положений Соглашений об избежании двойного налогообложения иностранная компания помимо подтверждения постоянного местонахождения в государстве, с которым РФ имеет соответствующее Соглашение, должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода (п. 1 ст. 312 НК РФ).

На мой взгляд, основными документами по данному вопросу, с которыми необходимо ознакомиться inhouse-юристу, являются следующие:

  1. Письмо ФНС от 17.05.2017 №СА-4-7/9270@ «О практике рассмотрения споров по вопросу неправомерного применения налоговыми агентами льготных условий налогообложения при взимании налога на прибыль с доходов иностранных организаций».
  2. Письмо Минфина от 12 мая 2017 г. N 03-08-05/28753 «О документальном подтверждении иностранной организацией фактического права на получение дохода по договору аренды движимого имущества в целях налога на прибыль».
  3. Письмо Минфина от 27.12.2016 № 03-05-05/78443 «О документах, подтверждающих фактическое право на доход».
  4. Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017 (пп.13-16).

42 полезных документа для юриста компании

Налоговому агенту (российской организации) от иностранной компании для признания последней фактическим получателем дохода необходимо получить следующие документы:

  1. Сертификат резидентства с переводом на русский язык и с апостилем;
  2. Подтверждение фактического права на получение дохода.

Верховный суд РФ в Обзоре практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов от 12.07.2017 указал, что отсутствие апостиля на имеющемся у налогового органа сертификате резидентства не является безусловным основанием для отказа в использовании налоговым агентом льгот по соглашению, если между налоговыми органами сложилась практика обоюдного принятия неапостилирванных документов (вывод сделан в п.16 Обзора).

Прежде всего это касается 12 стран, в отношении которых установлено, что сертификаты резидентства принимаются без апостиля и консульской легализации. Перечень этих стран установлен Письмом ФНС РФ от 12.05.2005 № 26-2-08/5988 «О подтверждении постоянного местопребывания».

Если в отношении сертификата резидентства практически все понятно, то подтверждение права на фактический доход вызывает целый ряд вопросов: в какой форме нужно иностранной компании подтвердить право на получение дохода, какие документы предоставить налоговому агенту — российской организации?

Минфин в Письме от 27.12.2016 № 03-05-05/78443 «О документах, подтверждающих фактическое право на доход» указал, что отсутствие в НК РФ упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации».

Тем не менее, ФНС в Письме от 17.05.2017 №СА-4-7/9270@ указывает на необходимость исследования и установления следующих доказательств, которые могут подтвердить право иностранной организации на получение дохода:

  • Самостоятельность принятия решений директорами иностранных компаний, а также наличие полномочий  по распоряжению доходов;
  • Осуществление иностранной компанией предпринимательских функций;
  • Наличие признаков ведения деятельности (персонал, офис, общехозяйственные затраты);
  • Получение иностранной компанией экономической выгоды от дохода и его использование в предпринимательской деятельности (то есть иностранная компания должна фактически получать выгоду от полученного дохода и определять его дальнейшую экономическую судьбу);
  • Несение иностранной компанией коммерческих рисков в отношении своих активов.

Соответствие следующим признакам позволит налоговому органу сделать вывод о том, что иностранная компания не является фактическим получателем дохода:

  • Иностранная компания действует как промежуточное звено (транзитная компания) в интересах иного лица, фактически получающего выгоду от соответствующего дохода;
  • Иностранная компания иных видов деятельности, кроме как получения и перевода дохода, не выполняет;
  • Отсутствие юридических и фактических обязательств по дальнейшему перечислению дохода;
  • Системность транзитных платежей по перечислению дохода от лица резидента страны - участника соглашения в адрес лица, не имеющего льгот по Соглашению;
  • На территории страны резидентства иностранная компания не имеет офиса, персонала, не уплачивает налоги;
  • Иностранная компания  обладает ограниченными полномочиями в части распоряжения этими доходами.

Следует обратить внимание, что налоговым органам рекомендовано давать оценку экономической деятельности группы в целом. Установление факта наличия во многом основано на получении от иностранных юрисдикций дополнительной информации о движении денежных средств между компаниями группы, а также отчетности компаний.

ФНС РФ особо отмечает, что налоговый орган не обязан устанавливать действительного фактического получателя дохода. В применении льгот может быть отказано на основании того, что первый получатель не является лицом, имеющим фактическое право на доход.

Если до вынесения решения по налоговой проверке налоговым агентом представлено документальное подтверждение, позволяющее однозначно определить реального бенефициара, налоговым органам необходимо определять правомерность применения льготных условий налогообложения с учетом данного обстоятельства (Письмо ФНС РФ от 17.05.2017).

Однако в п.15 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, указано, что само по себе нарушение срока предоставления документов, подтверждающих постоянное местонахождение иностранного лица на территории другого государства, не препятствует освобождению от налогообложения дохода, выплачиваемого этому лицу налоговым агентом.

В ситуации, когда заключенные с иностранными компаниями сделки являлись длящимися и предполагали периодическую выплату дохода, а подтверждение постоянного местонахождения иностранных контрагентов (сертификаты резидентства) в предшествующем году уже имелось у налогового агента и вновь было получено после выплаты дохода, есть основание говорить о соблюдении налоговым агентом требований ст. 312 НК РФ.

В случае, если иностранной организацией, не предоставлены подтверждения в порядке, предусмотренном п.1 ст. 312 НК РФ, налоговый агент производит удержание налога на прибыль в соответствии со ст. 310 НК РФ.

Данная тема актуальна для меня как юриста компании со 100% участием иностранных компаний в уставном капитале. Как и другая любая компания (именуемая среди юристов и не-юристов «иностранная компания», в данном контексте - налоговый агент) мы выплачиваем роялти по Лицензионному договору, оплачиваем услуги по Договору об IT услугах и прочее.

Лично для себя я сделала следующие выводы, которые, я надеюсь, будут полезны и другим коллегам:

  • Во-первых, необходимо запрашивать сертификаты резидентства с переводом на русский язык и обязательно с апостилем за исключением случая, когда со страной резидентства иностранной компании есть налаженное взаимодействие по работе с такими документами без апостиля. Об этом я писала выше.

  • Во-вторых, у контрагента-иностранной компании следует запросить письмо с приложением документов, подтверждающее статус фактического получателя дохода (по пунктам письма ФНС РФ от 17.05.2017 №СА-4-7/9270@).

  • В-третьих, вместо письма, о котором сказано выше, можно заключить Дополнительное соглашение, в котором иностранная компания заверяет и гарантирует (по модели заверений об обстоятельствах, ст. 431.2 ГК РФ), что  является фактическим получателем дохода и предоставляет подтверждающие документы.

  • В-четвертых, даже в случае предоставления в налоговый орган сертификатов резидентства и подтверждения фактического получателя дохода после выплаты дохода, считается, что налоговый агент выполнил обязательства, предусмотренные ст. 312 НК РФ, и соответственно вправе применять условия Соглашения об избежании двойного налогообложения. 
  • В-пятых, с 1 января 2017 года обойтись только получением сертификатов резидентства не получится. По сути, необходимо проводить анализ взаимоотношений внутри группы компаний и  анализировать предоставленные иностранной компанией (после соответствующего запроса)  документы и сведения, подтверждающие статус фактического получателя дохода.

Добавить комментарий
Входите! Открыто!
Чтобы комментировать, нужно войти на сайт. Введите свой логин и пароль или зарегистрируйтесь. Регистрация займет 1 минуту.
×
Здравствуйте, Вам подарок!

Увлекательное юридическое чтение Это профессиональный сайт для юристов-практиков.
На этой неделе дарим всем юристам полезный подарок: сборник образцов документов документов для юротдела от инхаусов крупных компаний и топовых консалтеров. Эти шаблоны не скачать в интернете!
Чтобы получить сборник и полный доступ ко всем материалам law.ru, нужно зарегистрироваться. Это займет всего полторы минуты.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
или войти через соцсети
Зарегистрироваться
×
Ой! Это только для зарегистрированных юристов!

Образцы документов для юротдела Потратьте минуту на регистрацию, чтобы скачать файл и получить полный доступ к любым шаблонам документов для юротдела. Все образцы на нашем сайте составлены инхаусами крупных компаний и сотрудниками топовых юридических фирм. На этой неделе специальный подарок: сборник образцов, которые нельзя скачать в интернете. Подготовлен юристами для юристов.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
скачать файл и получить подарок
Зарегистрироваться
×
Скорее получите документ!

Этот документ доступен только юристам, который зарегистрированы на law.ru. Введите свой логин и пароль, или пройдите короткую регистрацию.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
или войти через соцсети
Получить документ
×
Стоп, снято!

Смотрите видео после быстрой регистрации. Мы заботимся о качестве контента, поэтому вынуждены ограничивать доступ к лучшим материалам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Это займет всего минуту
Зарегистрироваться
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.