Соглашение о новации

893
В договорных отношениях между сторонами может возникнуть необходимость изменить предмет или способ исполнения обязательства. Это можно сделать, заключив соглашение об отступном или о новации. Новация с точки зрения кредитора предпочтительнее.

 

Соглашение о новации
Мария Базюк, ведущий эксперт журнала «Юрист компании»

Новацию на стадии исполнительного производства должен утвердить суд Если стороны подписали соглашение о новации на стадии исполнительного производства, но оно не утверждено судом в качестве мирового соглашения, оно является незаключенным (п. 7 письма № 103).

Когда применяется документ

В ситуации, когда должник не может исполнить обязательство по договору, стороны могут договориться о замене одного обязательства другим, которое должнику в сложившихся обстоятельствах исполнить проще. Например, если у должника есть интересующие кредитора товары, они могут денежное обязательство новировать в обязательство по поставке товаров. И наоборот: неденежное обязательство можно заменить денежным, если, например, кредитор уже утратил интерес к исполнению первоначального обязательства в натуре. Обязательства, установленные соглашением о новации, связывают должника с момента заключения этого соглашения (п. 1 ст. 414 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 103, далее – письмо № 103). Тогда как в случае с соглашением об отступном у кредитора после его подписания нет права требовать от должника исполнения именно отступного – первоначальное обязательство считается прекращенным только с момента фактического исполнения отступного (ст. 409 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ» (далее – письмо № 102), постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.11 по делу № А56-78146/2009). Причем до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного кредитор не вправе требовать исполнения и первоначального обязательства (п. 2 письма № 102). А это значит, что соглашение об отступном недобросовестный должник может использовать как отсрочку исполнения первоначального обязательства, в течение которой кредитор не может предпринять никаких мер в отношении него, после чего не исполнить ни его, ни отступное (например, вывести за это время из компании все активы, из-за чего даже обращение в суд с требованием об исполнении первоначального долга будет неэффективным).

У новации есть плюсы не только по сравнению с отступным и не только при наличии сомнений в добросовестности должника. Например, замена обязательства по оплате, вытекающего из какого-либо договора (поставки, подряда и т. д.), на заемное обязательство может принести экономическую выгоду. Неустойку суды часто снижают, что позволяет должникам достаточно долго пользоваться денежными средствами кредитора практически «бесплатно», а проценты по заемному обязательству снижению не подлежат.

Но для того, чтобы у суда не было сомнений, что стороны договорились именно о новации, нужно правильно сформулировать условия соглашения. Если не учесть некоторые моменты, новация будет считаться несостоявшейся и кредитор лишится права требовать исполнения по соглашению. Это не лишит его права потребовать исполнения первоначального обязательства (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.05.12 по делу № А26-3678/2011), но кредитор не достигнет того эффекта, на который рассчитывал, договариваясь о новации.

Изменение условий обязательства не является новацией Новация – это именно замена одного обязательства другим. Обычное изменение условий первоначального обязательства (например, сроков или порядка расчета) не является новацией (п. 1 письма № 103, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.12 по делу № А43-23436/2011).

Соглашение о новации

Не все дополнительные обязательства можно сохранить при новации Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное стороны не предусмотрели соглашением (п. 3 ст. 414 ГК РФ). Однако сохранить стороны могут только те дополнительные обязательства, которые существовали конкретно между ними: на третьих лиц это правило не распространяется. Так, условие, которым предусмотрено сохранение дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником по первоначальному обязательству, ничтожно (п. 6 письма № 103).

Контрольные точки

Поскольку предметом соглашения является замена одного обязательства другим, совершенно очевидно, что нужно прежде всего указать и конкретизировать то неисполненное обязательство, которое прекращается новацией. Одним из условий для того, чтобы новация состоялась, является также действительность первоначального и нового обязательства (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.12 по делу № А64-5425/2009). Тем самым первоначальное обязательство должно быть реально существующим. Так, если выяснится, что сделка, из которой возникло обязательство, недействительна или не заключена, суд признает соглашение о новации незаключенным (см. постановление ФАС Уральского округа от 11.04.11 по делу № А60-45248/2009-С11). Обязательство прекращается новацией, когда воля сторон определенно направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим (п. 2 письма № 103). Стороны должны определенно выразить намерение прекратить первоначальное обязательство и его замену новым (постановление ФАС Уральского округа от 24.05.11 по делу № А71-9317/2010). Поэтому в соглашении нужно четко и однозначно указать, что существующее обязательство заменяется новым. Если документ, подписанный сторонами, не содержит условия о прекращении действия первоначального обязательства и о замене его новым обязательством, он не является новацией (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.11 по делу № А58-1950/10). Если у должника есть обязанность по оплате неустойки в связи с просрочкой исполнения первоначального обязательства, по общему правилу с подписанием соглашения о новации она прекращается. Дело в том, что первоначальная юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве, утрачивается. Однако стороны, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), могут предусмотреть в соглашении и обратное, указав, что обязанность по оплате неустойки остается за должником (п. 4 письма № 103). Для прекращения обязательства новацией важно согласовать все существенные условия обязательства, которым прекращается первоначальное обязательство. Если существенные условия нового обязательства не указаны, соглашение о новации не считается заключенным (п. 3 письма № 103, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.09 по делу № А46-329/2009). А значит, кредитор может требовать исполнения первоначального долга, но не новированного обязательства. Кстати, при новации долга в заемное обязательство должник не может оспаривать договор займа по его безденежности (ст. 812 ГК РФ). Связано это с тем, что, когда заемное обязательство возникло как новация, требования о реальности займа не соблюдаются, поскольку непосредственно передачи денежных средств не происходит: долг, подлежащий новации, уже имеется (см. постановление ФАС Московского округа от 27.01.11 по делу № А40-55181/10-10-412).
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © 2007–2018  ООО «Актион кадры и право»

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Когда вы посещаете страницы сайта, мы обрабатываем ваши данные и можем передать сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль