Продажа с правом обратного выкупа. Какое условие договора убережет сделку от признания притворной

3225
В этой статье:Когда уплата покупной цены равнозначна выдаче займаКакими способами оформляют продажу с обратным выкупомКак не допустить признания сделки ничтожной

Одним из не поименованных в Гражданском кодексе, но довольно распространенных видов договоров является купля-продажа с правом (обязательством) обратного выкупа. Этот договор может выступать как самостоятельной сделкой, так и способом обеспечения основного обязательства (как правило, кредита или займа). Изначально этот вид договоров появился в банковской и биржевой практике (сделки РЕПО) и предметом купли-продажи в них выступали ценные бумаги. Но впоследствии этот вид договоров распространился и на правоотношения обычных компаний с использованием других объектов купли-продажи.

Механизм купли-продажи с обратным выкупом имеет ряд преимуществ по сравнению с очень близким к нему займом (кредитом), обеспеченным залогом имущества. Однако при этом существуют и специфические риски, связанные с неоднозначным отношением арбитражных судов к договорам купли-продажи с правом (обязательством) обратного выкупа.Обратный выкуп как способ беспроцентного кредитованияВ самом общем виде куплю-продажу с обязательством обратного выкупа можно определить как договор, в силу которого продавец передает в собственность покупателя свое имущество и обязуется в оговоренный срок выкупить его по более высокой цене. Обычно целью таких сделок является получение одной компанией (назовем ее заемщиком) от другой компании (заимодавца) денежных средств на возвратной основе с передачей заимодавцу имущества в качестве обеспечения возврата денежных средств. При этом имущество передается в собственность по договору купли-продажи, а оплата за товар представляет собой как раз денежные средства, необходимые заемщику. Впоследствии заемщик возвращает денежные средства заимодавцу, а последний возвращает заемщику имущество по сделке обратного выкупа. Подобная сделка может оформляться двумя способами.Купля-продажа с обязательством обратного выкупа (по конструкции РЕПО). Суть состоит в том, что кредитор покупает у продавца (фактического заимодавца) какое-либо имущество и одновременно обязуется продать это же имущество заемщику через определенный срок за такую-то цену. При этом заключаются два договора купли-продажи либо составляется один документ, но содержащий элементы этих двух договоров. Отличаются данные договоры только ценой (цена, указанная в договоре обратной продажи, выше) и сроками исполнения (первый договор исполняется непосредственно после заключения, а второй – через определенный срок). Получается, что уплата покупной цены по первому договору экономически равнозначна выдаче займа. Разность между ценой второго и первого договоров представляет собой плату за пользование займом, а временной интервал между сроками платежа за товар по первому и второму договорам фактически является сроком займа. С помощью такой договорной конструкции можно оформить и беспроцентный заем. В этом случае цена продажи и цена обратного выкупа будут равны. Если продавец по первому договору не выкупает имущество по второму договору (то есть, по сути, не возвращает деньги), оно остается в собственности покупателя по первому договору. Эта конструкция удобнее кредитования, обеспеченного залогом, тем, что имущество сразу поступает в собственность кредитора и отсутствует риск его отчуждения должником (залогодателем).Договор обратной продажи под отлагательным условием. При данной конструкции одновременно заключаются три договора: кредитный договор (либо договор займа), договор купли-продажи и договор обратной продажи имущества под отлагательным условием, которым является факт возврата заемщиком кредита (займа) с процентами в установленный срок. В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Гражданского кодекса данный договор вступит в силу с момента выполнения заемщиком обязательств, указанных в отлагательном условии. Как вариант – условия о прямой и обратной купле-продаже под отлагательным условием могут регулироваться единым договором. Главная отличительная особенность: в этой конструкции четко прослеживается связь договоров купли-продажи с кредитным договором (договором займа).

При таком варианте договоры прямой и обратной купли-продажи заключаются по одинаковой цене. При своевременном возврате кредита и уплате процентов стороны обязаны исполнить договор обратной продажи и имущество передается обратно заемщику. В противном случае отлагательное условие не наступает и имущество остается у кредитора.Законодательство предусматривает обратную продажу только в отношении РЕПОВ действующем законодательстве договор купли-продажи с обязательством обратного выкупа предусмотрен только как биржевая сделка на рынке ценных бумаг – так называемый договор РЕПО (ст. 51.3 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Чаще всего для обратной продажи используют казначейские обязательства, облигации государственного внутреннего валютного облигационного займа или акции предприятий. Ценные бумаги удобны тем, что они почти всегда ликвидны, с ними легко совершаются сделки на предъявителя, а операции по реализации ценных бумаг не облагаются НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Кроме того, если ценные бумаги имеют в момент совершения сделки прогнозируемый неустойчивый курс, их «залоговую» стоимость в договоре можно установить ниже рыночной.

В отношении других объектов договор купли-продажи с правом (обязательством) обратного выкупа законодательством напрямую не урегулирован. Но на практике встречаются примеры таких сделок с любым другим ликвидным имуществом, например производственным оборудованием.Способы избежать признания сделки ничтожнойНесмотря на очевидное удобство, широкое применение обратной продажи затрудняется тем, что суды иногда расценивают ее как ничтожную сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ), прикрывающую договоры займа (кредита) и залога.

Привязка купли-продажи к кредиту (займу) рискованна. Начало негативной практике положило постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 06.10.98 № 6202/97. В рассмотренном деле стороны применили второй вариант купли-продажи с обратным выкупом: был заключен кредитный договор и в качестве меры обеспечения – договор купли-продажи акций заемщика банку, а также договор обратного выкупа этих акций заемщиком с условием о том, что заемщик лишается права обратного выкупа в случае непогашения в установленный срок задолженности по кредиту. Оба договора купли-продажи были прямо определены в качестве неотъемлемой части кредитного договора. Именно этот факт в итоге позволил суду сделать однозначный вывод о том, что договор покупки акций банком у компании на самом деле прикрывал залог акций, соответственно, являлся притворной сделкой. Аналогичные примеры встречаются и в более поздней судебной практике (см. постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02.03.05 по делу № А19-14857/04-47-Ф02-73/05-С2). Соответственно заключение договора купли-продажи с правом обратного выкупа в качестве меры обеспечения договора займа или кредита – самый рискованный вариант.

Суды лояльнее к обычной купле-продаже с обратным выкупом. Если же между сторонами заключен договор купли-продажи с правом обратного выкупа в качестве самостоятельной сделки, без договоров займа или кредита, то риск его признания ничтожным существенно снижается. В этом случае суды, как правило, руководствуются принципом свободы договора, установленным в статье 421 Гражданского кодекса, и не усматривают признаков притворности сделки. Так, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в постановлении от 07.06.05 по делу № Ф03-А51/05-1/1423 привел следующие доводы: «Как показывает анализ условий договора, воля сторон при его заключении была направлена на переход спорных акций в собственность от продавца к покупателю, что впоследствии произошло после внесения записи в реестр. При этом, исходя из буквального толкования условий договора, у продавца в течение определенного времени сохранена возможность обратного выкупа ценных бумаг, то есть имеет место совокупность двух сделок купли-продажи, признаки которой отражены в статье 454 Гражданского кодекса. В силу пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса стороны свободны в заключении договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного законом. В связи с чем встречные требования о признании недействительным договора отклонены апелляционной инстанцией правомерно».

Еще более интересный вывод сделал Федеральный арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 21.07.06 по делу № А68-ГП-303/17-05: «Ссылка истцов на заключение договора купли-продажи здания с целью исключить трудности с оформлением договора залога лишь подтверждает тот факт, что их воля, как и воля покупателя, была направлена на заключение договора купли-продажи».

Совет в темуИмущество, являющееся предметом купли-продажи, лучше передавать покупателю в фактическое владение.Если суд установит, что акт приемки-передачи был подписан формально, а в реальности имущество осталось у продавца, это может стать причиной признания договора купли-продажи с правом обратного выкупа притворной сделкой, прикрывающей заем и залог (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.10.08 по делу № А82-1200/2008-38).

В договоре лучше предусмотреть не просто право, а обязанность покупателя обратно выкупить товар и установить ответственность за нарушение этого обязательства.

Если в договоре будет установлено только право на обратный выкуп, то такое условие лишь в интересах первоначального продавца, а не покупателя (фактического заимодавца). Последний не сможет повлиять на контрагента, если тот откажется выкупать имущество. Чаще всего за отказ от обратного выкупа предусматривают неустойку.

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © 2007–2018  ООО «Актион кадры и право»

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Когда вы посещаете страницы сайта, мы обрабатываем ваши данные и можем передать сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль